我國(guó)民訴法規(guī)定的證據(jù)形式：民事訴訟法第63條規(guī)定的證據(jù)包括：當(dāng)事人的陳述、書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見(jiàn)、勘驗(yàn)筆錄，并明確證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

根據(jù)上述立法所規(guī)定的八種證據(jù)形式，它在概念上、邏輯上是否是周延的、一致的？

顯然，不是。

舉例說(shuō)明——法定證據(jù)類(lèi)型部分歸類(lèi)的邏輯問(wèn)題

如果在糾紛尚處于原始形成過(guò)程中，當(dāng)事人在當(dāng)時(shí)對(duì)著手機(jī)錄下了一段音頻，那這段音頻恰恰可以證明案件所涉及的糾紛的具體起因。那我們能不能把這種證據(jù)形式作為“當(dāng)事人的陳述”這種證據(jù)類(lèi)型？顯然不行。當(dāng)事人的陳述只有是這個(gè)陳述主體成為案件當(dāng)事人的時(shí)候，在接受法官對(duì)相關(guān)的案件事實(shí)詢問(wèn)的時(shí)候，對(duì)詢問(wèn)所作的關(guān)于事實(shí)方面的表述。此時(shí)，才真正具有作為民事訴訟證據(jù)的基本能力，才真正具有法律意義上的后果。由于這個(gè)證據(jù)在形成時(shí)雖然是該行為主體對(duì)自己口述的內(nèi)容所作的錄音，但在錄音時(shí)該制作主體并非是進(jìn)入訴訟程序的當(dāng)事人，連接受法官詢問(wèn)就案件事實(shí)進(jìn)行陳述的主體資格都不具備。當(dāng)事人的陳述，首先得是已經(jīng)成為案件當(dāng)事人這一特定主體的陳述。

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《民事訴訟法解釋》

第一百一十條 人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求當(dāng)事人本人到庭，就案件有關(guān)事實(shí)接受詢問(wèn)。在詢問(wèn)當(dāng)事人之前，可以要求其簽署保證書(shū)。

保證書(shū)應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實(shí)陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書(shū)上簽名或者捺印。

負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人拒絕到庭、拒絕接受詢問(wèn)或者拒絕簽署保證書(shū)，待證事實(shí)又欠缺其他證據(jù)證明的，人民法院對(duì)其主張的事實(shí)不予認(rèn)定。

第二百二十九條 當(dāng)事人在庭審中對(duì)其在審理前的準(zhǔn)備階段認(rèn)可的事實(shí)和證據(jù)提出不同意見(jiàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說(shuō)明理由。必要時(shí)，可以責(zé)令其提供相應(yīng)證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進(jìn)行審查。理由成立的，可以列入爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行審理。

該證據(jù)究竟可以歸入怎樣的一種證據(jù)形式呢？

大家可能會(huì)說(shuō)是電子數(shù)據(jù)，因?yàn)閮?chǔ)存在手機(jī)中的這段資料，如果不把它播放出來(lái)，那就是一段儲(chǔ)存在手機(jī)儲(chǔ)存器中的一段編碼、一段數(shù)字組合，從這個(gè)角度而言，把它視為電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)形式并無(wú)不可。但是，也會(huì)有人說(shuō)這不就是視聽(tīng)資料嘛！對(duì)啊，如果把手機(jī)里的音頻資料播放出來(lái)，可不就是視聽(tīng)資料嗎？所以，很多的時(shí)候這些所謂的八種證據(jù)形式僅是對(duì)表現(xiàn)的形態(tài)或者狀態(tài)進(jìn)行了簡(jiǎn)單的區(qū)分，換一種視角，可能不同的證據(jù)形式本質(zhì)都是一回事。

就以剛才的例子，以電子信息的方式儲(chǔ)存的視聽(tīng)資料，既可以認(rèn)為是電子數(shù)據(jù)，又可能被認(rèn)為是視聽(tīng)資料。進(jìn)一步講，如果將證人證言、書(shū)證，甚至物證都以電子信息的方式保存，那這種電子媒介的儲(chǔ)存形態(tài)不就是電子數(shù)據(jù)？有人說(shuō)物證不可能是電子數(shù)據(jù)吧？真說(shuō)不定，譬如說(shuō)有一段程序編碼，把物質(zhì)分子、組成形式、形狀，甚至氣味，都通過(guò)數(shù)碼進(jìn)行編程，這種狀態(tài)下是不是電子數(shù)據(jù)呢？然后用現(xiàn)代很風(fēng)靡的3d打印技術(shù)用同樣的物質(zhì)將這組電子數(shù)據(jù)打印出來(lái)，還原成程序制作的參照物，等于重新拷貝了一個(gè)物證。

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《民事訴訟法解釋》

第一百一十六條 視聽(tīng)資料包括錄音資料和影像資料。

電子數(shù)據(jù)是指通過(guò)電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。

存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

比較實(shí)用的歸類(lèi)方法

為什么用這么多時(shí)間來(lái)做這些鋪墊性的闡述？

在考量一樣證據(jù)的法定證據(jù)形式的時(shí)候，不能陷入固化思維。我們更應(yīng)該從證據(jù)的屬性來(lái)考察其歸屬，進(jìn)而考察其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性的證明特點(diǎn)。從這種角度出發(fā)，上述民訴法規(guī)定的八類(lèi)法定形式的證據(jù)其實(shí)大致可以分為三類(lèi)。

一是言辭類(lèi)證據(jù)，如當(dāng)事人的陳述、證人證言。

共同特點(diǎn)：

1、主觀性強(qiáng)，穩(wěn)定性差

2、通過(guò)訴訟中的陳述作為形成方式

3、由此，只能采用直接言辭的審理方式，并需要進(jìn)行特殊儀式（保證書(shū)、宣誓等）

該類(lèi)證據(jù)都是要通過(guò)人的主觀思維的改造，通過(guò)人的嘴巴，以語(yǔ)言的方式讓他人特別是法官和對(duì)方當(dāng)事人感知到相關(guān)案件的信息。這種證據(jù)的特殊形成方式，如果要成為我們認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，那在采納的時(shí)候必須就要講究直接審理原則。也就法官必須直接面對(duì)提供言詞證據(jù)的主體，無(wú)論是當(dāng)事人還是證人，觀其行、察其言、辨其色，通過(guò)觀察來(lái)綜合判定可信度。因?yàn)檠栽~證據(jù)的形成太依賴于提供者的主觀意識(shí)了，也太容易為主觀意識(shí)所左右。所以，言辭證據(jù)只能通過(guò)直接言詞的審理原則進(jìn)行審查，大陸法系國(guó)家就有這樣的一個(gè)基本審理傳統(tǒng)與共識(shí)，沒(méi)有經(jīng)過(guò)庭審活動(dòng)的人不能對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，這其實(shí)也是直接言詞原則的具體要求。

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《民事訴訟法解釋》

第一百一十條 人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求當(dāng)事人本人到庭，就案件有關(guān)事實(shí)接受詢問(wèn)。在詢問(wèn)當(dāng)事人之前，可以要求其簽署保證書(shū)。

保證書(shū)應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實(shí)陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書(shū)上簽名或者捺印。

負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人拒絕到庭、拒絕接受詢問(wèn)或者拒絕簽署保證書(shū)，待證事實(shí)又欠缺其他證據(jù)證明的，人民法院對(duì)其主張的事實(shí)不予認(rèn)定。

第一百一十九條 人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實(shí)作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書(shū)，但無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

證人簽署保證書(shū)適用本解釋關(guān)于當(dāng)事人簽署保證書(shū)的規(guī)定。

第一百二十條 證人拒絕簽署保證書(shū)的，不得作證，并自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。

二是物化類(lèi)證據(jù)，如形成于矛盾糾紛爆發(fā)之前的書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)

共同特點(diǎn)：

1、一般形成于糾紛之前或糾紛發(fā)展之中，而非訴訟前后

2、內(nèi)容的記載性強(qiáng)，較為穩(wěn)定

3、證據(jù)形成系直接用于本案訴訟的目的性不強(qiáng)

4、較難偽造、變?cè)?

5、由此，受法官重視程度較高，質(zhì)證形式可靈活多樣

這些證據(jù)由于形成的時(shí)機(jī)，所以所體現(xiàn)信息的主觀性不強(qiáng)，這些證據(jù)的留存能夠較好的反映出糾紛發(fā)生或發(fā)生之前的相關(guān)信息。如果當(dāng)事人要對(duì)這些證據(jù)進(jìn)行篡改，那就是構(gòu)成對(duì)證據(jù)的偽造、變?cè)旎蛘邠p毀，屬于嚴(yán)重的證明妨礙行為，系違法，應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)厲的制裁。所以，這些物化類(lèi)的證據(jù)由于一般形成與訴訟之前，較為客觀，所以與言辭證據(jù)相比，其質(zhì)證活動(dòng)不特別要求特定的儀式和程序，當(dāng)然，當(dāng)庭質(zhì)證仍然是必須的，因?yàn)槿魏巫C據(jù)未經(jīng)質(zhì)證，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

三是法官參與的證據(jù)，如鑒定意見(jiàn)和勘驗(yàn)筆錄

共同特點(diǎn)：

1、法官親自制作或者委托專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)、專(zhuān)家制作

2、以其他間接證據(jù)為基礎(chǔ)

3、形成過(guò)程、具體方法的科學(xué)性

4、與案件某基本事實(shí)直接相關(guān)

5、由此，對(duì)法官有特殊意義，無(wú)法輕易否定

它們都是由法官本人或者是法官委托專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員，對(duì)已經(jīng)形成的一些證據(jù)材料進(jìn)行分析，并就某些專(zhuān)門(mén)性的問(wèn)題給出具體意見(jiàn)，或者必須通過(guò)一定的勘驗(yàn)手段才能準(zhǔn)確反映相關(guān)事實(shí)的信息。這類(lèi)證據(jù)共同的特征就通過(guò)司法鑒定或者親自勘驗(yàn)，法官才能對(duì)某些專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題或者特定的事實(shí)進(jìn)行判斷、確認(rèn)；這類(lèi)證據(jù)的提供者不是當(dāng)事人，而是法官或者法官委托的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)或?qū)ｉT(mén)人員。該類(lèi)證據(jù)嚴(yán)格的提供主體，使得該類(lèi)證據(jù)的證明效力天然就比其他類(lèi)別的證據(jù)高，畢竟自己親自勘驗(yàn)所得或者是自己委托的有專(zhuān)門(mén)資質(zhì)或者特殊能力的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)、專(zhuān)業(yè)人員根據(jù)科學(xué)的技術(shù)手段或方法所作出的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。此外，也只有與案件基本事實(shí)關(guān)聯(lián)性比較高的相關(guān)問(wèn)題，法官才會(huì)采用勘驗(yàn)或者司法鑒定的方式來(lái)進(jìn)行求證。

由此，想要否定該類(lèi)證據(jù)的證明力，對(duì)于當(dāng)事人而言，無(wú)疑是高難度的，除非證據(jù)形成的程序違法或者結(jié)論意見(jiàn)的主要根據(jù)不足才行，否則只能通過(guò)專(zhuān)家輔助人在證據(jù)的證明效力的專(zhuān)業(yè)性上進(jìn)行評(píng)價(jià)，從而才能達(dá)到動(dòng)搖法官心證的可能。

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《民事訴訟法》

第七十六條 當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題向人民法院申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。

當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

第七十七條 鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問(wèn)當(dāng)事人、證人。

鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書(shū)面鑒定意見(jiàn)，在鑒定書(shū)上簽名或者蓋章。

第八十條 勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場(chǎng)，勘驗(yàn)人必須出示人民法院的證件，并邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行。

有關(guān)單位和個(gè)人根據(jù)人民法院的通知，有義務(wù)保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)，協(xié)助勘驗(yàn)工作。

勘驗(yàn)人應(yīng)當(dāng)將勘驗(yàn)情況和結(jié)果制作筆錄，由勘驗(yàn)人、當(dāng)事人和被邀參加人簽名或者蓋章。

《證據(jù)規(guī)定》

第二十七條 當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門(mén)作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

予以重新歸類(lèi)的意義

上述對(duì)八種法定證據(jù)形式的再次歸類(lèi)，是不是對(duì)我們認(rèn)識(shí)司法實(shí)踐中具體的豐富的形態(tài)各異的證據(jù)材料有所幫助呢？是不是對(duì)我們認(rèn)識(shí)這些不同類(lèi)別的證據(jù)的特殊質(zhì)證、認(rèn)證規(guī)則有所幫助呢？我想說(shuō)的是，所有的分類(lèi)都只是我們利用已有的知識(shí)幫助我們繼續(xù)學(xué)習(xí)和分析的工具罷了。